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湖南省刑法学研究会原副会长贺小电介绍,即使行为在境外合法,例如卖淫、赌博等在许多国家都不认为违法,在我国的澳门特别行政区依法也可以开设赌场等组织赌博,但是根据“属人管辖”原则,依我国刑法构成犯罪的,只要属于我国公民,在境外实施的行为依然可以构成犯罪。《刑法》第6条规定,“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪”,涉案学生在境外通过网站推荐境内人员上网赌博,其犯罪结果发生在境内,实属于在国内犯罪。
“一,从入职公司所处的场所来看,其开在菲律宾马尼拉加州娱乐城内,而娱乐城不少都具有赌博的性质。二,很多赌博都是通过游戏、比赛等娱乐方式进行的,推荐、引诱他人进游戏网站玩游戏并按结果确定是否支付费用,本身就是一种赌博。三,在我国年满16周岁,除了精神病人之外,都具有完全的刑事责任能力,不论他们是否已经毕业,都不能排除他们对自己行为犯罪的明知,如果不是明知,亦可以构成应知。四,其具体所做的事情按照国内的法律,明显不正当,作为中国公民应当知道这已经构成了刑法规定的犯罪。”
基于跨境开设赌场行为的多发,严重危害了我国的经济安全、社会稳定等情况,高人民法院、最高人民检察院、公安部2020年10月16日,发布实施了《办理跨境赌博犯罪案件若干问题的意见》(下简称《意见》)。作为司法解释的该《意见》明确,只有“以营利为目的,利用信息网络、通讯终端等传输赌博视频、数据,组织中华人民共和国公民跨境赌博活动”,才构成开设赌场罪。“开设赌场罪本意就应包含以营利为目的,此次《意见》中再次强调‘营利目的’,目的是保证打击的重点是真正开设赌场而牟取巨额利益的首要分子,或者其他重要的参与分成、获取利润的人。”贺小电说,该《意见》适用于对现在正在起诉和审理的开设赌场罪案件。
一种情况是签订了推荐工作合同。“一些职业学校,为了招收学生,承诺为学生推荐工作并签订合同,只要系学生与学校双方真实意思表示,当属有效。此案所涉学校推荐的工作属违法犯罪,属于履行合同义务不符合约定的违约,根据《民法典》第83条规定,应当赔偿损失。就本案行为而言,这些损失包括学生被没收违法所得、被处以罚款或者罚金、因失去人身自由而造成的工资报酬损失,以及来往资费、缴纳的推荐工作费等所有的费用。此外,学校推荐的工作违法乃至犯罪,造成学生的名誉权受到损害,根据《民法典》第996条‘因当事人一方的违约行为,损害对方人格权并造成严重精神损害,受损害方选择请求其承担违约责任的,不影响受损害方请求精神损害赔偿’,学校除承担因此造成的物质损失外,学生还可以请求精神损害赔偿。”
“该案给推荐学生出国工作的学校,以及寻求海外高薪的学生带来警示。学校为毕业学生推荐工作,应考察所推荐工作的内容、性质。行为是否违法犯罪,应以我国现行法律为准,而不能以国外法律为准。现在一些利欲熏心之徒专门到境外利用网络犯罪,如开设赌场、电信诈骗、传销、提供公民个人信息等。他们通过公司等各种合法形式包装,引诱他人尤其是刚刚步入社会、不知深浅的学生出国‘工作’,实则帮助他人犯罪。入瓮之后,涉事者的人生便埋下定时炸弹,一旦案发,付出的代价极为惨重,追悔难及,推荐工作的学校也难辞其咎,必须依法承担相应的民事甚至刑事责任。”贺小电说。